Odmowa wpisu do rejestru, w wypadku gdy wniosek składany przez przedsiębiorcę zawiera odpady nie będące odpadami komunalnymi W jakiej formie prawnej należy dokonać odmowy wpisu do rejestru, w przypadku kiedy wniosek składany przez przedsiębiorcę zawiera odpady nie będące odpadami komunalnymi? Odpowiedź eksperta: Działalność w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości jest działalnością regulowaną w rozumieniu przepisów ustawy o swobodzie działalności gospodarczej („SDG”). W doktrynie wskazuje się, że przepisy odnoszące się do działalności regulowanej, zawarte w art. 64-73 SGD mają charakter ogólny, ustanawiając zasady podejmowania i wykonywania działalności gospodarczej będącej działalnością regulowaną. Zasady te obowiązują w stosunku do wszystkich rodzajów tej działalności. Przepisy ustaw odrębnych dotyczących konkretnych rodzajów takiej działalności (o których mowa w art. 74 SDG.) mogą zawierać przepisy uszczegółowiające, czy też realizujące te zasady, a także wprowadzać niezbędne unormowania proceduralne. W związku z tym zasadnym wydaje się stwierdzenie, iż przepisy art. 64-73 SDG oraz przepisy ustaw odrębnych  powinny być stosowane jednocześnie ("kumulatywnie") dla ustalenia normy wyznaczającej zachowanie danego podmiotu - zazwyczaj przedsiębiorcy lub organu prowadzącego rejestr działalności regulowanej. W konkretnych przypadkach może to także oznaczać potrzebę stosowania wyłącznie przepisów ustawy o swobodzie działalności gospodarczej lub tylko przepisów właściwej ustawy odrębnej (tak K. Kohutek, Komentarz do ustawy o swobodzie działalności gospodarczej,opubl. LEX 2005). W związku z powyższym do dokonywania wpisów do rejestru, o którym mowa w art. 9b UCPG stosuje się przepisy SDG oraz przepisy UCPG. UCPG nie reguluje trybu postępowania w sytuacji, gdy wnioskodawca złoży wadliwy wniosek o wpis do rejestru. W związku z tym należy w tym zakresie sięgnąć do SDG. Wedle SDG organ odmawia dokonania wpisu tylko w dwóch sytuacjach wskazanych w art. 68 SDG, a mianowicie gdy: wydano prawomocne orzeczenie zakazujące przedsiębiorcy wykonywania działalności gospodarczej objętej wpisem; przedsiębiorcę wykreślono z rejestru tej działalności regulowanej z przyczyn, o których mowa w art. 71 ust. 1, w okresie 3 lat poprzedzających złożenie wniosku. Jeżeli nie zachodzą przyczyny odmowy dokonania wpisu przewidziane w art. 68 SDG, organ prowadzący rejestr dokonuje wpisu (por. W. Radecki, Utrzymanie czystości i porządku w gminach, komentarz, opubl. LEX 2012). Przed dokonaniem wpisu organ nie bada wniosku merytorycznie, to jest czy przedsiębiorca rzeczywiście spełnia wymogi prowadzenia danej działalności. Opiera się w tym względzie na danych zawartych we wniosku oraz oświadczeniu przedsiębiorcy. Organ sprawdza jednak, czy wniosek spełnia wymogi formalne określone szczegółowo w przepisach odrębnych, w tym przypadku w art. 9c ust. 3 i 4 UCPG (wniosek powinien zawierać między innymi określenie rodzaju odbieranych odpadów komunalnych). Organ stwierdzając, że wniosek zawiera braki formalne, wzywa do jego uzupełnienia na podstawie art. 67 ust. 2 zd. 2 SDG. Wezwanie to nie może być dokonane po upływie 7 dni od daty otrzymania wniosku o wpis. Maksymalny termin na zbadanie wniosku pod względem formalnym przez organ wynosi zatem 7 dni od daty jego wpływu (por. art. 67 ust. 1 i2 SDG). Ustawa nie określa terminu, w jakim "wezwany" przedsiębiorca powinien uzupełnić wniosek. W doktrynie wskazuje się natomiast, że uzyskanie wpisu w rejestrze działalności regulowanej leży w interesie samego przedsiębiorcy, gdyż - co do zasady - tylko po jego uzyskaniu może on wykonywać daną działalność. Im dłużej zatem przedsiębiorca będzie zwlekać z dokonaniem przedmiotowego uzupełnienia i złożeniem wniosku pozbawionego braków formalnych, tym dłużej nie będzie on mógł legalnie wykonywać danej działalności regulowanej (tak K. Kohutek, Komentarz do ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, opubl. LEX 2005; E. Przeszło (w:) Ustawa o swobodzie działalności gospodarczej, Komentarz, red. A. Powałowski, opubl. LEX 2007). Nie ma więc tutaj zastosowania art. 64 § 2 k.p.a. (wskazujący na 7 termin do uzupełnienia wniosku). W razie złożenia uzupełnionego wniosku o wpis organ prowadzący rejestr powinien zgodnie z art. 67 ust. 1 SDGdokonać wpisu w ciągu 7 dni od daty otrzymania uzupełnionego wniosku (organ znowu ma tylko 7 dni na zbadanie wniosku pod względem formalnym; przyjmuje się, że w razie stwierdzenia „kolejnych” braków, organ może ponownie wezwać do ich uzupełnienia). Brak dokonania wpisu w tym terminie (bądź ponownego wezwania do uzupełnienia braków) będzie skutkować możliwością podjęcia przez przedsiębiorcę działalności regulowanej po zawiadomieniu o tym organu prowadzącego rejestr, jeżeli od daty wpływu uzupełnionego wniosku (zatem nie od daty wpływu wniosku pierwotnego - zawierającego braki formalne) upłynie 14 dni (art. 67 ust. 2 zd. 3 SDG.). Upływ ww. 7 dni oznacza bowiem, że albo wniosek uzupełniony jest faktycznie poprawny pod względem formalnym (organ zdążył go zbadać, nie stwierdzając żadnych braków), albo też powstaje stan fikcji prawnej poprawności (kompletności) takiego wniosku (mimo że w rzeczywistości nie jest on poprawny). Podkreślenia wymaga, iż w razie stwierdzenia przez organ prowadzący rejestr braków we wniosku o wpis do tego rejestru, organ nie może odmówić dokonania wpisu (z uwagi na istnienie tych braków), wydając stosowną decyzję w tej kwestii. Odmowa dokonania wpisu do rejestru może nastąpić tylko w dwóch sytuacjach wymienionych w art. 68 SDG. Tym samym odmowa takiego wpisu przez organ prowadzący rejestr z powołaniem się wyłącznie na braki formalne wniosku, względnie oświadczenia, stanowiłaby naruszenie przez organ zasady, że  ma on obowiązek dokonania wpisu z zastrzeżeniem jedynie przypadków wymienionych w art. 68 SDG. Brak zaistnienia któregoś z tych przypadków oznacza, iż dopuszczalne jest jedynie "odroczenie" dokonania wpisu do rejestru działalności regulowanej przez organ go prowadzący (z uwagi na braki formalne), przez skorzystanie z instytucji wezwania przedsiębiorcy do usunięcia tych braków. 1. Jeżeli więc wniosek o wpis do rejestru działalności w zakresie odbierania odpadów komunalnych zawiera wskazanie wyłącznie odpadów niebędących odpadami komunalnymi, należy stwierdzić, iż narusza on wymóg wskazany w art. 9c ust. 3 pkt 4 UCPG i tym samym zawiera braki formalne. Organ rejestrowy powinien wezwać przedsiębiorcę do uzupełnienia tego braku (tj. wskazania rodzaju odbieranych odpadów komunalnych). Wpis będzie mógł nastąpić dopiero po określeniu przez przedsiębiorcę rodzaju odbieranych odpadów komunalnych. Do tego czasu organ nie podejmuje czynności związanych z „wadliwym” wnioskiem. Po jego uzupełnieniu organ powinien dokonać wpisu w ciągu 7 dni. 2. Jeżeli natomiast wniosek zawiera wykaz odpadów zarówno komunalnych jak i niebędących komunalnymi wydaje się, iż nie ma potrzeby by organ wzywał przedsiębiorcę do uzupełnienia takiego wniosku, gdyż w rzeczywistości nie ma o co wniosku tego uzupełniać (wskazano w nim odpady komunalne, a wiec został spełniony wymóg z art. 9c ust. 3 pkt 4 UCPG). Przepis art. 67 ust. 2 SDG stanowi bowiem o „uzupełnieniu”, a nie o „poprawieniu” wniosku (w czym mogłaby się zawierać konieczność np. wykreślenia z wniosku zbędnych elementów). W takim przypadku organ powinien dokonać wpisu do rejestru w takim zakresie, w jakim wniosek dotyczy wyłącznie odpadów komunalnych, gdyż działalności w tym zakresie dotyczy rejestr. Na marginesie należy wskazać, że ten sam skutek zostałby osiągnięty poprzez wezwanie przedsiębiorcy do poprawienia wniosku poprzez usunięcie z niego odpadów niebędących komunalnymi. Po wykonaniu tego wezwania organ dokonałby wpisu w takim samym zakresie, jak wskazany wyżej. Natomiast w odniesieniu do pozostałej części wniosku (w zakresie dotyczącym odbierania odpadów niebędących komunalnymi) zastosowanie znajdzie art. 66 § 1 k.p.a., zgodnie z którym „jeżeli podanie dotyczy kilku spraw podlegających załatwieniu przez różne organy, organ administracji publicznej, do którego podanie wniesiono, uczyni przedmiotem rozpoznania sprawy należące do jego właściwości. Równocześnie zawiadomi wnoszącego podanie, że w sprawach innych powinien wnieść odrębne podanie do właściwego organu, i poinformuje go o treści § 2,” wedle którego „odrębne podanie złożone zgodnie z zawiadomieniem, o którym mowa w § 1, w terminie czternastu dni od daty doręczenia zawiadomienia uważa się za złożone w dniu wniesienia pierwszego podania.” A zatem organ prowadzący rejestr powinien rozpoznać wniosek o wpis tylko w takim zakresie, w jakim dotyczy on odpadów komunalnych. Natomiast co do pozostałej jego części, powinien zgodnie z art. 66 § 1 k.p.a. zawiadomić wnioskodawcę, iż nie jest on organem właściwym w sprawie (tj. nie prowadzi rejestru przedsiębiorców odbierających (zbierających) odpady niebędące komunalnymi), wskazując jednocześnie na organ właściwy. Działalność w zakresie odbierania (a ściślej zbierania i transportu) odpadów niebędących komunalnymi wymaga bowiem uzyskania zezwolenia wydawanego w oparciu o przepisy ustawy o odpadach (por. art. 28 ust. 1 ustawy o odpadach). Zezwolenie to wydaje starosta, ewentualnie regionalny dyrektor ochrony środowiska w zakresie przedsięwzięć prowadzonych na terenach zamkniętych (art. 28 ust. 2 i 3 ustawy o odpadach). Hasła kluczowe: utrzymanie czystości i porządku w gminach, odmowa wpisu, rejestr działalności regulowanej, odroczenie dokonania wpisu